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違法相對性理論的崩潰

發表人

~.~ 　

發表日期

3/14/2016 10:06:22 AM

發表內容

孫萬懷，違法相對性理論的崩潰-----對刑法前置化立法傾向的一種批評

內容提要: 時代的變革必然意味著法律的變革，但並不意味著法律要朝令夕改，更不意味著刑法要身先士卒。中國法治化的進程就是一個祛除刑法工具化的過程，在晚近我國刑法立法中，<刑法前置化>的傾向愈發明顯，這主要表現為：<預備行為實行化>；<既遂形態前置化>；<行政民事違法行為不斷進入刑法制裁的視野>。刑法前置化立法最為直接的理論結果就是違法相對性理論的崩潰。其直接的現實結果是導致行政民事違法行為與刑事違法行為之間的界限消失，導致罪名形式化、空洞化、黑洞化，導致刑法自洽性的削弱。<其根本原因在於為了防範社會風險和滿足社會心理>，追求違法一元性。對此，立法中必須遵循損害原則（包括冒犯原則）以及合比例原則。對於立法的效果應該進行系統性的分析。

一、刑法違法相對性理論被突破的典型立法特徵
第一，预备行为实行化的立法
第二，既遂形态的前置化导致法律竞合
第三，行政民事违法行为进入刑法制裁的领域
二、追求违法一元性的原因以及立法导致违法相对性判断的弱化
（一）预备犯的可罚性问题
（二）危险犯向行为犯的过渡导致形式犯的滋生与罪状空洞化
（三）罪名成为一个堆积不满的黑洞
三、刑事立法同样需要坚持合比例原则
四、对立法前置效果论的质疑：以危险驾驶罪为例展开
五、结语

http://www.criminallaw.com.cn/article/default.asp?id=14895

回覆	~.~ 在3/14/2016 10:28:07 AM的回覆： sorry~~~ 一、刑法違法相對性理論被突破的典型立法特徵第一，預備行為實行化的立法第二，既遂形態的前置化導致法律競合第三，行政民事違法行為進入刑法制裁的領域二、追求違法一元性的原因以及立法導致違法相對性判斷的弱化（一）預備犯的可罰性問題（二）危險犯向行為犯的過渡導致形式犯的滋生與罪狀空洞化（三）罪名成為一個堆積不滿的黑洞三、刑事立法同樣需要堅持合比例原則四、對立法前置效果論的質疑：以危險駕駛罪為例展開五、結語

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