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討論主題

#114年律師高考暨司法特考民法測驗題第29題

發表人

李俊德　

發表日期

9/3/2025 6:56:17 PM

發表內容

29、甲將其土地設定普通抵押權於乙，嗣後甲將該土地設定普通地上權於丙建築房屋。屆期甲未清償債務，乙實行抵押權而無人應買。關於丙房屋之處置，下列敘述，何者正確？

(A)甲非經抵押權人乙之同意，不得設定地上權於丙建築房屋，故乙得請求丙拆屋還地

(B)因可歸責於甲之事由致土地價值減少時，乙得因此主張實行抵押權，拍賣抵押物

(C)乙於必要時，得聲請法院將房屋與土地併付拍賣，但對房屋賣得價金不得主張優先受清償

(D)乙得主張基於物權優先效力，先設定之抵押權效力及於地上權及地上房屋，一併拍賣而優先受清償

【題目解答】（Ｃ）

（一）民法§866Ⅰ規定：「不動產所有人設定抵押權後，於同一不動產上，得設定地上權或其他以使用收益為目的之物權，或成立租賃關係。但其抵押權不因此而受影響。」§866Ⅱ規定：「前項情形，抵押權人實行抵押權受有影響者，法院得除去該權利或終止該租賃關係後拍賣之。」可知如因地上權存在將導致無人應買，法院得除去地上權後拍賣之。

（二）民法§877Ⅰ規定：「土地所有人於設定抵押權後，在抵押之土地上營造建築物者，抵押權人於必要時，得於強制執行程序中聲請法院將其建築物與土地併付拍賣。但對於建築物之價金，無優先受清償之權。」§877Ⅱ規定：「前項規定，於第八百六十六條第二項及第三項之情形，如抵押之不動產上，有該權利人或經其同意使用之人之建築物者，準用之。」可知法院除去地上權後，得將丙建築之房屋一併拍賣之，惟該房屋賣得價金，抵押權人不得主張優先受清償，（Ｃ）之論述為本題正確選項。

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