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討論主題

民訴抵銷與上訴利益一問

發表人

babythinke 　

發表日期

11/26/2007 1:37:13 PM

發表內容

四、甲對乙起訴，請求交付貨款新臺幣（以下同）200 萬元，乙否認積欠甲貨款，惟另稱若法院認其積欠甲貨款，因甲向其借款200 萬元，屆期未還，主張抵銷。法院審理結果，認乙積欠甲貨款200 萬元，而乙得抵銷之金額則為100 萬元，乃判決乙應給付甲100 萬元，駁回甲其餘之訴。甲、乙分別上訴，高等法院維持第一審判決，試問甲、乙可否再上訴最高法院？（25 分）96 年公務人員、關務人員升官等考試試題

我是要問有關乙的部分：我的問題在陳述意見的虛線下面

（一）依第446條第1項規定，上訴利益逾150萬元始得上訴第三審，甲起訴之訴訟標的價額雖為200萬元，然因甲在第二審就200萬中的100萬元部分獲得勝訴判決，另外100萬元被法院駁回，就法院駁回的這100萬元係「因上訴所得受之利益」，惟並未超過150萬元，故甲不得上訴最高法院。

（二）因題意未明示地院或高院是否未「先行」審酌乙否認積欠貨款的防禦方法，此討論：

1.未先審酌乙積欠貨款的防禦方法，因依第400條第2項，關於抵銷之裁判，就其成立與否，雖非甲起訴聲明之範圍，但關於主張抵銷之額的判決有既判力。

法院如未先行審酌乙的否認貨款之主張，而逕行審理乙的抵銷抗辯，自有判決不備理由之不當，依第469第6款，係為判決違背法令。
-------------------------------------------------------------------------------
2.
學生思考到這裏的疑問是，照上述，最高法院應針對乙的抵銷部分，依判決違背法令為由，廢棄原判決，發回高院，然而乙的抵銷有既判力的部分只有100萬元，所以乙的上訴利益只有100萬元（乙主張200萬，法院只認定100萬元），會不會因為這一部分的關係，而構成第466條第1項的，上訴利益不逾150萬元呢？

我的想法是不會，因為如果下級審係因自己未能先審酌乙的否認貨款的主張，而致乙最後因未逾上訴利益而不得上訴第三審的話，那麼將使抵銷抗辯有既判力的實體不服說保障當事人上訴權益，受到減損。

不知道老師認為的正確答案為何呢？

回覆	babythinke 在11/26/2007 1:50:41 PM的回覆：忘了說，謝謝老師。第一次試做題目時，直覺認為乙的部分是要考抵銷抗辯而已，但後來再想了一想，覺得不曉得出題者是不是有意要考有關乙是否具有「上訴利益」（有無逾150萬元），也可能是我想太多，但題目是問得否上訴至最高法院，故有上述說明的問題。謝謝老師！

回覆	babythinke 在11/26/2007 4:34:33 PM的回覆：老師，我又想了一下上訴利益原則採形式不服說，例外採實體不服說，抵銷抗辯經裁判，不論是否有利於被告，即本題乙，亦即如法院否認乙的抵銷抗辯，否認之數額會產生既判力，即乙不得再為主張，若另訴對甲主張，法院不得為相反之認定。這樣一來，乙的上訴利益，除了法院判甲勝訴的那100萬元，應該還要加上，經法院「不認可的抵銷數額100萬元」，所以乙的上訴利益應該是要前述的這兩個相加，就是200萬元，那麼已逾150萬元，所以本題應該是可以上訴至最高法院。不知道這樣的思考是否正確？謝謝老師！

回覆	李俊德在11/26/2007 5:24:20 PM的回覆：除了法院判甲勝訴的那100萬元，應該還要加上，經法院「不認可的抵銷數額100萬元」，所以乙的上訴利益應該是要前述的這兩個相加，就是200萬元 -------------------------------------------------------------------------------- 應該是 1.貨款100萬 2.認可抵銷之借款100萬（主張抵銷之額方生既判力） 3.不認可抵銷之借款100萬不生既判力

回覆	babythinke 在11/27/2007 8:41:01 AM的回覆：謝謝老師，我把抵銷的上訴利益，誤以為一定要經法院裁判後的數額（有既判力）才算，所以漏了第三個。這一題雖然沒有出題老師的參考題解，但從自己的思考中慢慢對上訴利益和抵銷抗辯又有了更清楚的了解。太太感謝了！

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