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討論主題

114年律師高考暨司法特考民事訴訟法測驗題第19題

發表人

李俊德　

發表日期

4/15/2026 11:29:37 PM

發表內容

19、甲以其他全部共有人乙、丙、丁為被告，起訴請求分割共有土地，經一審法院判決後，乙對一審判決聲明不服，合法提起上訴。下列敘述，何者正確？

(A)若丙、丁對一審判決並未聲明不服，乙上訴效力即不及於丙、丁2人

(B)乙於二審法院審理中，向法院具狀撤回上訴，無待通知其他當事人，即生撤回上訴之效力

(C)丙於二審法院審理中，將其應有部分移轉予戊，法院應依聲請或依職權命戊承受訴訟

(D)訴外人己主張丁之應有部分實為其借名登記，己已取得確定判決命丁返還該借名登記之應有部分，惟尚未依確定判決辦理登記，己可聲請參加訴訟

【題目解答】（Ｄ）

（一）裁判分割共有物之訴因應有部分或隱藏之應有部分之總和必須為一，故須由主張分割之共有人為原告，以反對分割之其他共有人全體為被告。核其性質為固有必要共同訴訟，而應適用§56Ⅰ之規定為向來實務穩定之見解。基此乙上訴效力應適用§56Ⅰ①規定而「及於丙、丁2人」，可知（Ａ）之論述「乙上訴效力即不及於丙、丁2人」係屬錯誤。

（二）民事訴訟法§459Ⅱ規定：「訴訟標的對於共同訴訟之各人必須合一確定者，其中一人或數人於提起上訴後撤回上訴時，法院應即通知視為已提起上訴之共同訴訟人，命其於十日內表示是否撤回，逾期未為表示者，視為亦撤回上訴。」可知（Ｂ）之論述「無待通知其他當事人」係屬錯誤。

（三）民事訴訟法§254Ⅰ規定：「訴訟繫屬中為訴訟標的之法律關係，雖移轉於第三人，於訴訟無影響。」可知丙於二審法院審理中，雖將其應有部分移轉予戊，然仍屬「上訴人」，§254Ⅱ規定：「前項情形，第三人經兩造同意，得聲請代移轉之當事人承當訴訟；僅他造不同意者，移轉之當事人或第三人得聲請法院以裁定許第三人承當訴訟。」而§254Ⅳ規定：「第一項情形，第三人未參加或承當訴訟者，當事人得為訴訟之告知；當事人未為訴訟之告知者，法院知悉訴訟標的有移轉時，應即以書面將訴訟繫屬之事實通知第三人。」依此可知僅讓「第三人戊」參加訴訟或承當訴訟之機會，而非訴訟當然停止後之「承受訴訟」（§172及§175規定參照），（Ｃ）之論述「承受訴訟」係屬錯誤。

（四）民事訴訟法§58Ⅰ規定：「就兩造之訴訟有法律上利害關係之第三人，為輔助一造起見，於該訴訟繫屬中，得為參加。」可知訴外人己既有證據證明其為丁之應有部分實質歸屬者（借名登記），對丁之應有部分因分割判決所分得部分有法律上利害關係，（Ｄ）之論述「己可聲請參加訴訟」自屬正確，為本題正確選項。

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