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討論主題

114年律師高考暨司法特考刑法測驗題第16題

發表人

李俊德　

發表日期

1/7/2026 6:55:45 PM

發表內容

16、關於公務員所為的犯罪或對公務員所為的犯罪敘述，下列何者錯誤？

(A)公務員同時該當刑法第122條違背職務受賄罪與第131條圖利罪之構成要件時，應優先適用前者

(B)公務員違犯刑法第213條明知不實而登載於職務上所掌公文書罪時，另得依刑法第134條加重其刑

(C)刑法第135條第1項妨害公務罪，倘非於公務員依法執行職務時而對其施強暴脅迫者，即無妨害公務可言

(D)刑法第138條所謂公務員職務上掌管之物品，以該物品由公務員本於職務上之關係所掌管者為已足，與物品之所有權無涉

【題目解答】（Ｂ）

（一）想像競合與法規競合（法條競合），固同屬一行為而該當於數個構成要件，惟二者本質上及其所衍生之法律效果仍有不同。前者係因侵害數法益，為充分保護被害者之法益，避免評價不足，乃就其行為所該當之數個構成要件分別加以評價，而論以數罪，但因行為人祇有單一行為，較諸數個犯罪行為之侵害性為輕，秉諸「一行為不二罰」原則，法律乃規定從一重處斷即為已足，為科刑上或裁判上一罪；後者則因僅侵害一法益，為避免牴觸「雙重評價禁止原則」，祇須適用最適切之構成要件予以論罪科刑，即足以包括整個犯罪行為之不法內涵，故其他構成要件之罰則均排斥不用，實質上僅成立單一罪名，屬單純一罪。貪污治罪條例第4 條第1 項第5 款所定對於違背職務之行為收受賄賂罪，係屬對於公務員貪瀆行為的狹義、特別規定；而同條例第6 條第1 項第4 款的圖利罪，則為該貪瀆行為的廣義、概括規定。倘公務員貪凟行為，已經符合前罪的構成要件，即應逕依該罪名相繩，祇於不該當前罪要件，才適用後罪名處罰。換言之，此二罪名具有法條競合關係。（最高法院 106 年台上字第1524號判決參照，108 年台上字第 1914 號判決），可知（Ａ）之論述「應優先適用前者」係屬正確。

（二）刑法§134規定：「公務員假借職務上之權力、機會或方法，以故意犯本章以外各罪者，加重其刑至二分之一。但因公務員之身分已特別規定其刑者，不在此限。」公務員所觸犯之罪必須是刑法上瀆職罪章所規定以外之罪，始有本罪之適用，但如刑法於瀆職罪章之外專就公務員身分而規定之罪，如公務員侵占罪、公務員登載不實罪等，則因刑法已有規定，故應無本罪之適用。可知（Ｂ）之論述「另得依刑法第134條加重其刑」係屬錯誤，為本題正確選項。

（三）刑法§135Ⅰ規定：「對於公務員依法執行職務時，施強暴脅迫者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。」所謂依法執行職務時，係指於法定職務執行行為繼續當中之意思，即開始執行職務至執行行為終了完畢之期間內。如非於公務員執行職務之期間內，或所執行者非屬其職務範圍內之事項，乃至於執行之行為係屬違法失當者，均與本罪之成立要件不符。可知（Ｃ）之論述「即無妨害公務可言」係屬正確。

（四）刑法§138規定：「毀棄、損壞或隱匿公務員職務上掌管或委託第三人掌管之文書、圖畫、物品，或致令不堪用者，處五年以下有期徒刑。」本罪之行為客體係公務員職務上或委託第三人掌管的文書、圖畫或物品。所謂公務員職務上掌管，係指公務員基於職務關係而掌管；所謂委託第三人掌管，係指公務員基於職務關係而委託第三人代為掌管而言，故公文書或物品已發交私人持有者，即非委託第三人掌管，非屬本罪之行為客體。可知（Ｄ）之論述係屬正確。

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