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114年律師高考暨司法特考刑法測驗題第14題

發表人

李俊德　

發表日期

1/5/2026 10:54:15 PM

發表內容

14、甲係在監獄擔任崗哨及巡邏勤務的替代役男，其於值勤期間發現受刑人乙在房舍內藏有未經許可之金錢，但甲未予舉報，仍由乙繼續保有該筆金錢，嗣後甲向乙告知，如不欲受舉報即需支付新臺幣3萬元封口費，始能繼續保有該筆金錢。乙拒絕之。有關甲之行為，下列敘述何者正確？

(A)甲非刑法上公務員，故僅成立恐嚇取財未遂罪

(B)甲僅告知乙，縱乙拒絕甲，甲仍成立公務員要求賄賂罪

(C)甲未獲得積極之財產利益，故不成立犯罪

(D)甲未主動舉發乙之違法行為，故甲成立包庇罪

【題目解答】（Ｂ）

（一）替代役非身分公務員，而替代役是否為授權公務員（§10Ⅱ①後段規定）？應視其工作性質於事務要件上，是否從事於公共事務而具有公權力行以資判斷。如依其役別所擔任之工作符合具有「其他依法令從事於公共事務，而具有法定職務權限」之情形，例如奉派往監獄、看守所擔任崗哨、巡邏勤務者，應視為刑法上之公務員；如所擔任的工作，非從事於公共事務而具有公權力之行為者，例如被派擔任兒童與少年、老人與病、殘榮民及身心障礙者之照顧，資源回收、環境清潔維護，特殊教育與國外輔助教學及中輟生之輔導，農業資源展覽導覽服務等與公權力行使無關之事務，即非屬公務員。本題事實甲係在監獄擔任崗哨及巡邏勤務的替代役男，核屬授權公務員，可知（Ａ）之論述「甲非刑法上公務員」係屬錯誤。

（二）刑法上之賄賂罪所謂職務上之行為，係指公務員在其職務範圍內所應為或得為之行為。所謂違背職務之行為，係指在其職務範圍內不應為而為，或應為而不為者而言。（58台上字第884號判例）可知甲「應舉報而未予舉報」係屬「違背職務行為」。

（三）刑法§122Ⅰ規定：「公務員或仲裁人對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利益者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科二百萬元以下罰金。」本罪之行為有三，即：要求、期約或收受賄賂或其他不正利益。三者係擇一關係，行為人只要有三種行為之任何一種，即足以構成本罪。所謂要求，係指行為人索求相對人交付賄賂或其他不正利益而言。行為人必須就其職務行為而索求賄賂或其他不正利益，方成立本罪。本題事實甲向乙告知，如不欲受舉報即需支付新臺幣3萬元封口費，即成立本罪，可知（Ｂ）之論述正確，為本題正確選項。而（Ｃ）之論述「未獲得積極之財產利益，故不成立犯罪」係屬錯誤。

（三）刑法明文處罰公務員包庇他人犯罪之行為，所指「包庇」即包容庇護之意，核與單純不舉發之消極縱容有別，必須有積極掩蔽庇護之行為，始能成立。（最高法院 109 年度台上字第 5874 號判決參照），可知甲「應舉報而未予舉報」係屬「單純不舉發之消極縱容」並非積極掩蔽庇護之行為，故（Ｄ）之論述「甲成立包庇罪」係屬錯誤。

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