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討論主題

114年律師高考暨司法特考刑法測驗題第03題

發表人

李俊德　

發表日期

12/23/2025 7:25:52 PM

發表內容

03、有關罪刑法定原則，下列敘述何者正確？

(A)原則禁止類推適用，但如有利於行為人者，則例外允許

(B)習慣法不得作為論罪科刑之依據，縱依習慣法為有利於行為人之認定者，亦同

(C)要求司法者僅能根據「行為時」之刑法規定論罪科刑，沒收亦同

(D)罪刑明確性原則不僅要求構成要件必須明確，法律效果亦須明確，但例外時允許絕對不定期刑之規範方式

【題目解答】（Ａ）

（一）罪刑法定主義之內涵有四，「刑罰權之內容與範圍必須經由法律明定」、「犯罪與刑罰之規定應力求明確」、「類推適用之禁止」及「溯及既往之禁止」。惟「類推適用之禁止」乃在使法官無法採用類推適用，作為擴大刑罰權適用範圍之方法，以維人權。然如為有利於行為人之類推適用，則不在禁止之列，可知（Ａ）之論述正確，為本題正確選項。

（二）過去社會認同的正當化事由，隨著社會文化價值的變遷，或是歷史、社會背景的演變，或是文化觀、價值觀的改變，在今日被視為不正當，或是在適用上認為應更為嚴格化。例如家長對子女的管教權、教師對學生的懲戒權，或是醫師不問病人同意與否即對病人擁有治療權等慣習。因此，是否可以將過去長久以來的慣習，理所當然地視為阻卻違法事由，而作而作有利於被告的解釋，仍須考量此等因長久慣習而形成的「法確信」是否已因時代變遷而有所鬆動（例如家長對子女的身體與精神暴力、教師對學生的體罰），或是另有其他新的規範價值出現（例如病人的自我決定權更勝於醫師的醫療權限），不可一概而論。（王皇玉刑法總則 42頁）基上見解可知（Ｂ）之論述「縱依習慣法為有利於行為人之認定者，亦同」錯誤。

（三）刑法§2Ⅰ規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」§2Ⅱ規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」可知（Ｃ）之論述「僅能根據「行為時」之刑法規定論罪科刑，沒收亦同」係屬錯誤。

（四）於罪刑法定主義要求下，必須構成要件及法律效果皆屬明確，而為一般國民顯可預見（犯罪明確性、刑罰明確性），否則易造成國家權力之擅斷，基於法治國理念，不可使用絕對不定期刑。可知（Ｄ）之論述「允許絕對不定期刑之規範方式」係屬錯誤。

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