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討論主題

請問李老師，預備合併與73中興?

發表人

６年５班　

發表日期

4/14/2005 10:25:42 PM

發表內容

請教李老師，在預備合併中有關係上訴的部分。

題目（73中興第二小題）：
第一審認先位之訴有理由，被告上訴，第二審認先位之訴無理由時，能否就後位之訴為判決？

學生想藉此再衍生問三個小問題，有勞李老師指點。
---------------------------------------------
問題一：
被告上訴時，請問其上訴聲明應如何表明？請問是否為"請求廢棄一審判決，駁回原告之訴（改下原告先位與備位請求均駁回之判決）"？
------------------------------------------
問題二：
被告上訴，若第二審認先位之訴無理由，後位之訴有理由時，請問此時是否為，依民訴449第二項之規定，駁回被告之上訴？
---------------------------------------------
問題三：
被告上訴，若第二審認先位之訴無理由，後位之訴無理由時，請問此時為何老師钬書中解答仍是"駁告被告之上訴"？
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因為在老師講義及錄音中，學生無法自行找出答案，只好煩請李老師了。

回覆

李俊德 在4/14/2005 10:57:25 PM的回覆：
第一審認先位之訴有理由，被告上訴，第二審認先位之訴無理由時，能否就後位之訴為判決？

學生想藉此再衍生問三個小問題，有勞李老師指點。
---------------------------------------------
問題一：
被告上訴時，請問其上訴聲明應如何表明？請問是否為"請求廢棄一審判決，駁回原告之訴（改下原告先位與備位請求均駁回之判決）"？
--------------------------------------------------------------------
請求廢棄一審判決，駁回被上訴人於一審之訴

問題二：
被告上訴，若第二審認先位之訴無理由，後位之訴有理由時，請問此時是否為，依民訴449第二項之規定，駁回被告之上訴？
---------------------------------------------
依駱老師的看法逕就備位審理裁判，廢棄一審判決，改為被上訴人備位勝訴之判決。

問題三：
被告上訴，若第二審認先位之訴無理由，後位之訴無理由時，請問此時為何老師钬書中解答仍是"駁告被告之上訴"？
--------------------------------------------------------------------------
你這個問題是接著什麼而來，問題一二我沒提是你自己衍生出來，那問題三呢？

回覆

６年５班 在4/14/2005 11:10:00 PM的回覆：
問題一：謝謝老師解答。

問題二：
依駱老師的看法逕就備位審理裁判，廢棄一審判決，改為被上訴人備位勝訴之判決。
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謝謝老師解答，我想我是唸昏頭了，把選擇合併的上訴也套用到預備合併來了。

問題三：
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你這個問題是接著什麼而來，問題一二我沒提是你自己衍生出來，那問題三呢？
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因學生是用您舊版（90年5月）的民訴(二)，老師書中在p252 ，73中興第二小題的解答，為如下：

（二）得就備位之訴判決
　　１備位發生移審效力
　　２惟僅得駁回被告上訴
-----------------------------------------------------
所以學生設想了問題二與問題三之情況，但對您書中的解答，仍然不甚了解，故求教之。

回覆	６年５班在4/14/2005 11:15:52 PM的回覆：應該是說，因73中興第二小題題意中，第二審法院"沒表明關於後位之訴之心證"。所以學生不懂，"惟僅得駁回被告上訴"從何而來？

回覆

李俊德 在4/14/2005 11:31:46 PM的回覆：
（二）得就備位之訴判決
　　１備位發生移審效力
　　２惟僅得駁回被告上訴
-------------------------------------------------------------------------
這可能是舊版編排上的誤植，我手頭上沒有。

（二）得就備位之訴判決（附隨一體性）
1.備位發生移審效力
2.毋庸為預備聲明即得逕就備位裁判
3.一審時先位及備位均一併審理，僅未裁判，故無喪失審級利益之問題。
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這是新版講義上的解答

回覆

６年５班 在4/14/2005 11:58:14 PM的回覆：
因為73中興第二小題，與87文化第二小題，學生覺得題型類似，且題目均僅問及，"被告上訴後，第二審法院能否就後位之訴為審判？"，經由李老師的指正，學生關於此部分已無問題。

但有關第二審法院之心證及判決部分，學生想"雞婆"多請教一下李老師，不知以下學生淺見是否即為以上所有問題之結論。

１第一審認先位之訴有理由，被告上訴，
　依李老師意見，被告之上訴聲明應為：
　"請求廢棄一審判決，駁回原告於一審之訴"。

２第一審認先位之訴有理由，被告上訴，
　若第二審認先位之訴無理由，後位之訴有理由時。
　依李老師意見，第二審法院應廢棄一審判決，
　改為被上訴人備位勝訴之判決。
（請問此時，是否有不利益變更禁止原則或利益變更禁止原則之適用？本例中，第二審法院判決之結果，為何不須要受到被告上訴聲明之拘束呢？）

３第一審認先位之訴有理由，被告上訴，
　若第二審認先位之訴無理由，後位之訴亦無理由時。
　依學生淺見，第二審法院應（如同被告上訴聲明）
　廢棄第一審判決，駁回原告於一審之訴。
　

勞煩老師做確認了.........謝謝

回覆

李俊德 在4/15/2005 12:13:08 AM的回覆：
２第一審認先位之訴有理由，被告上訴，
　若第二審認先位之訴無理由，後位之訴有理由時。
　依李老師意見，第二審法院應廢棄一審判決，
　改為被上訴人備位勝訴之判決。
（請問此時，是否有不利益變更禁止原則或利益變更禁止原則之適用？本例中，第二審法院判決之結果，為何不須要受到被告上訴聲明之拘束呢？）
--------------------------------------------------------------------------
這樣的判決有逾越上訴聲明嗎？一部上訴有理由，一部無理由吧。

３第一審認先位之訴有理由，被告上訴，
　若第二審認先位之訴無理由，後位之訴亦無理由時。
　依學生淺見，第二審法院應（如同被告上訴聲明）
　廢棄第一審判決，駁回原告於一審之訴。
--------------------------------------------------------------------------
沒錯。
　

回覆	６年５班在4/15/2005 1:01:29 AM的回覆：這樣的判決有逾越上訴聲明嗎？一部上訴有理由，一部無理由吧。 -------------------------------------- 謝謝李老師，關係此部分我沒有問題了。但我卻是一則以喜，一則以憂，因為就換我另一個地方出問題了。不過我想我還是先把上訴審也整理完畢後，再向李老師請益。謝謝李老師細心地指教與說明。

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