破產法　歷 屆 試 題 解 答

宇

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李

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Q :

甲經法院依破產法裁定破產，請說明下列問題：
（一）乙於破產裁定前，基於通謀虛偽買賣意思表示，將不動產移轉登記與甲，甲破產後，乙可否請求破產管理人塗銷移轉登記，返還不動產？
（二）裁定破產後，甲之債務人丙對甲為清償，其效力如何？

（98年司事官考試）

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（一）乙可行使取回權請求破產管理人塗銷移轉登記返還不動產（破§110）

⒈取回權之意義（§110）

謂第三人主張破產管理人支配下之財產，不屬於破產財團財產，而得請求排除其支配之權利。取回權並非破產法上新承認之權利，而係財產權利人本來在一般私法上即有之權利。只因權利侵害發生在破產程序中，故特稱取回權。取回權之基礎最普遍者為所有權。屬於他人所有之物，不能成為破產人之責任財產，從而不能歸為破產財團。

⒉取回權之行使

⑴無須依破產程序

不屬於破產人之財產，其權利人得不依破產程序，由破產管理人取回之（§110）。

⑵得依訴訟上或訴訟外之方式，對破產管理人主張之

取回權之行使，得不依破產程序在訴訟上或訴訟外，對破產管理人主張之。其以訴訟方法行使者，可提起給付之訴，亦可提起確認之訴，甚至亦不妨依抗辯行使。

⑶破產管理人承認取回權，應經監查人之同意（§95⑪）

破產管理人對取回權人權利之行使，亦得據破產人所有一切抗辯權，對抗取回權人。惟破產管理人承認取回權時，應得監查人之同意。其監查人尚未選出時，則應經法院之核定。

⒊案例事實解答：

甲乙基於通謀虛偽買賣意思表示，將不動產移轉登記與甲，然該移轉物權之行為既然無效（民法§87），自不生物權移轉之效力。故甲宣告破產後，甲登記名義下之不動產，仍屬乙所有而不能歸入破產財團之中，故乙可請求破產管理人塗銷移轉登記，返還該不動產。

（二）甲之債務人丙對甲為清償之效力
⒈破產人受領其債務人所為清償之效果（破§76）

⑴債務人對於破產宣告後不知其事實而為清償者，得以之對抗破產債權人。

⑵債務人如知破產宣告之事實而清償者，僅得以破產財團所受之利益為限，得對抗破產債權人。

⒉案例事實解答：

破產宣告後，破產人喪失對破產財團之管理處分權，自無受領債務清償之權利，債務人如欲清償應向破產管理人清償使生清償之效力。然丙若不知甲業已破產宣告而仍向甲清償，為保護善意債務人丙，仍應認對破產財團發生清償之效力，而得對抗破產債權人（破§76前段、民法§310②），但丙若屬惡意而向破產人甲清償，則僅以破產財團所受之利益為限，得對抗破產債權人（破§76後前段、民法§310③）。