民事訴訟法概要　歷 屆 試 題 解 答

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Q :

甲、乙間清償債務事件，上訴至台中高分院時，由Ａ、Ｂ、Ｃ三位法官合議審理，並以Ｃ為受命法官行準備程序，Ｃ法官開庭審理一次後，調升最高法院，該事件移交Ｄ法官承辦，並為受命法官。嗣Ａ、Ｂ、Ｄ三位法官行言詞辯論期日一次，但未辯論終結，Ｄ法官嗣又調升最高法院，該事件移交E法官承辦，並為受命法官，Ａ、Ｂ、Ｅ三位法官再行言詞辯論期日，並辯論終結定期宣判，Ａ、Ｂ、 Ｅ三位法官制作判決書完畢，於宣判期日E法官因重病請假，由Ａ、Ｂ、Ｆ三位法官代為宣判，不久Ｅ、Ｆ二位法官又調升最高法院，而Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｆ四位法官在最高法院同庭辦事。嗣甲、乙間之清償債務事件上訴至最高法院，該事件如分由Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｆ四位法官之庭承辦，問何人應自行迴避？

（89年第二次四等司法特考）

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（一）法官曾參與該訴訟事件之前審裁判或仲裁者應自行迴避，不得執行職務（§32⑦）

為保障當事人審級之利益，以達公正裁判，法官曾參與該訴訟事件之前審裁判或仲裁者應自行迴避，不得執行職務，前審裁判係指同一法官就同一事件，在下級審曾參與裁判者而言（釋178，48台再5）。

⒈前審裁判之範圍

本款所定法官曾參與前審裁判，非以參與下級審之本案判決為限，即參與得據為該本案判決基礎之中間判決亦屬之。因中間判決牽涉本案判決者，並受上級法院之審判也（§438、§481）

⒉非前審裁判之範圍

至法官僅參與前審之調查證據、宣示裁判、起訴前之支付命令、假扣押、假處分或訴訟進行中裁定之裁判者，均與本案判決基礎無關，不得指為參與前審裁判。

（二）案例事實解答

Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｆ四位三審法官何者須因參與該訴訟事件之前審裁判自行迴避，不得執行職務（§32⑦）

⒈Ｃ法官：
Ｃ法官於二審為受命法官行準備程序，與本案判決基礎無關，不得指為參與前審裁判，故無須迴避！

⒉Ｄ法官：
Ｄ法官於二審為受命法官，行言詞辯論期日一次，但未辯論終結，仍未參與前審裁判，故無須迴避！

⒊Ｅ法官：
Ｅ於二審為受命法官，與Ａ、Ｂ二位法官組成合議庭行言詞辯論，並辯論終結定期宣判，自屬參與該訴訟事件之前審裁判而應自行迴避，不得執行職務（§32⑦）。

⒋Ｆ法官：
Ｆ法官於二審僅代為宣判，，與本案判決基礎無關，不得指為參與前審裁判，故無須迴避！