民事訴訟法概要　歷 屆 試 題 解 答

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Q :

Ｘ基於侵權行為對Ｙ提起損壞賠償二百萬元之訴訟，第一審法院判命Ｙ應給付Ｘ二百萬元，Ｙ不服該判決上訴第二審法院。Ｘ於第二審法院變更主張基於不當得利，請求交付二百萬元。第二審法院認為Ｘ的主張有理由時，其判決主文得否僅記載「上訴駁回」？

（89年第一次四等司法特考）

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（一）不得僅記載「上訴駁回」

Ｘ在第一審係依據侵權行為提起損害賠償二百萬元之訴訟，雖獲勝訴之判決，但Ｘ改依不當得利之法律關係，請求利益償還，其訴訟標的及訴之聲明均有變更，應為訴之變更。原來請求損害賠償之訴，已因訴之變更合法，而視為撤回起訴。原第一審判決並因有此撤回當然失其效力。

（二）應為第一審原告勝訴判決

在第二審法院為訴之變更、追加或提起反訴，或依§54Ⅱ提起主參加訴訟等情形，均係在第二審起訴，並非不服原判決之上訴，第二審法院所為之判決，乃為初審判決，並非第二審判決，故無上訴有無理由之問題。故第二審法院僅應就變更後之新訴為第一審裁判，其判決主文應為「被告Ｙ應交付二百萬元於原告Ｘ」。