民事訴訟法概要　歷 屆 試 題 解 答

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Q :

甲為原告乙之訴訟代理人，並受有民事訴訟法第七十條第一項之特別委任。嗣第一審法院判決原告乙敗訴，書記官將該判決書逕向乙送達，而未向甲送達。試問：
（一）該判決書之送達是否合法？
（二）若甲在乙得上訴之合法期間內，未經乙同意，代乙提起第二審上訴，其上訴是否合法？

（86年四等司法特考）

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（一）送達不合法

⒈對訴訟代理人仍應合法送達

訴訟代理人受送達之權限未受限制者，送達應向該代理人為之。但審判長認為必要時，得命送達於當事人本人（§132）。

⒉對本人送達外，亦應對訴訟代理人送達

送達以交付應送達之文書於應受送達人為之，應受送達人有數人時，如僅以應送達之文書一通交付於其中之一人，而該一人又非其他應受送達人之代理人者，對於其他應受送達人，即不得謂已有合法之送達（29年抗第397號判例）。

（二）上訴合法

⒈訴訟代理人代理訴訟效力之歸屬

訴訟代理人就其受委任之事件，有為一切訴訟行為之權，其受有本法§70Ⅰ但書及Ⅱ所定之特別委任者，並得代為此項須受特別委任之訴訟行為。訴訟代理人得以當事人名義代為訴訟行為，法院或他造亦得對之為訴訟行為，所代為或代受之訴訟行為，均直接對於當事人本人發生效力（民§103）。

⒉上訴自屬合法

甲為原告乙之訴訟代理人，並受有民事訴訟法第七十條第一項之特別委任。故甲未經乙同意，代乙提起第二審上訴，其上訴仍屬合法。